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2个月可以速成为菜霸吗---许某强迫交易案

发布时间:2011-03-05 浏览次数:2448

    作为辩护人有当然的权利和义务提出对其有利的主张,何况对本案而言,所依据的法律规定尚不明晰的前提下,是否构成犯罪应作出谨慎客观地评断。
 
                                        -----刑事律师办案感言
 
辩 护 词
 
致尊敬的审判长:
   江苏加得律师事务所接受当事人委托指派我本人担任许某强迫交易一案许某的辩护人。现特就本案事实与情节发表如下辩护意见:
   刑法所谓强迫交易罪是指以暴力、威胁手段强买强卖商品,或强迫他人接受服务,情节严重的行为。就目前的司法解释而言没有对何谓情节严重作出任何有效的解释,只有一些“学理解释”,一般理解为强迫交易行为持续时间长,造成的社会危害严重(包括人身损害、财物损害)以及非法获利额大的行为。但综观本案的诸多证据所列明的案件状况,唯有证实被告人许某在2010年7月8月期间协助杨某在该市场从事企图垄断收购死罗氐沼虾生意。从现有的证据来看可以判断其违法行为一般,尚未达成情节严重的标准。
 
   一、首先就起诉书指控而言,杨某的行为应于许某有明显的区别,许某并不存暴力殴打他人的事实。其唯一的一次挑衅行为是在2010年8月底在酒后言语威胁同样收购死虾的姜某,其在临走时撩了一下其盛放虾的盆,但并没有其他实质性的行为。
   同时起诉书指控的其它暴力威胁行为,许某均未参与。起诉书所指控的获利十余万元在其参与经营的短短的二个月内根本不能成立。同时从现有的证据材料中亦无法反映这一获利数字。
   据此,辩护人认为许某虽有帮助杨某垄断市场之嫌。但综合全案的证据来看其一,参与时间比较短,其在2010年7月参与其中至2010年9月3日被抓,前后共计两个月,在短短二个月时间里虽有一些轻微过激言语,但并未最终形成完全龚断市场的局面,因姜正洋在这一期间从未停止收购过死虾的行为。其二,所采用手法一般,法律后果一般,社会危害性一般。
   首先死虾一块,是农贸市场内份额极少的经营品种,市场份额有限,并不直接影响普通老百姓千家万户的餐桌。因为这些死虾的主要销路是一般小型饭店,并不构成对普通百姓的菜篮子的冲击。故其所造成的危害主要及于同样收购死虾的同类商户,其影响的范围比较小,内容也比较有限,毕竟作为一般百姓主动去购买死虾食用的少之又少。
   其次抛开杨某的行为,许某的行为主要就是在听说姜某不遵守口头约定后,抬走了姜某的部分死虾,但后来经调解又予以了归还;二是许某于8月底的一天酒后与之理论,声称“这生意我不做了,看你以后做得像哇”。这些言行虽有威胁之意,但其行为的强度、烈度及所造成的后果,与我们一般的认知的情节严重还是有较大差距的。毕竟在这些纷争中许某的行为并没有造成他人的人身受损,也没有造成重大的财产损失。特别是案卷中我们看到的是许某更多的是以送香烟的形式来平衡收购价格而非暴力威胁手段。再次,许某虽然参与了杨某的垄断市场的行为,但其从参与到案发并不存在实际获利。且其投入了门面的租赁的花费巨大,短期内也不存在获利的可能,可以确定是其至案发前并没有明确的利润额。因为在这一阶段本身也非活罗氐虾上市旺季而是淡季,实际上许某尚未从中取得任何利益。故此综合上三点辩护人认为,其行为并不存在垄断市场持续时间长、非法获利额大、社会影响的及危害严重的状况,亦不属于情节严重的范畴,则以此为标准予以指控确有值得商榷之处。
 
   二、从现有证据种类来看,检察机关主要提供的证据为证人证言,集中于市场内的虾产品的经营户以及本身就是从事同业存在竞争的收购死虾的姜正泽的证词。
  (一)但这些证据存在共同的问题是,这些商户本身就是利益攸关方,而在利益面前,很难公正客观地表述事物的客观原本,而姜某的角色更是同业竞争者,利益向对方,因此从证据形态来看,显然比较单一,缺乏客观性、公正性。
  (二)而相对客观的市场管理人员的证据几乎没有。
   (三)并没有提供确凿的证据证明本案所涉及的所谓非法获利额。
而这一计算在理论几乎为不可能,因为这种死虾品种的市场价值缺乏评估的客观依据,对此,价格认证中心亦作出了明确的表态。
 
   三、即便是许某的行为已经构成犯罪,从上述各类证据的分析来看,其角色至多为从犯,其参与的时间、规模、手段都与杨某存着明显的区别。
 
   四、其认罪态度一直比较好,这一点从始至终一直如故,亦是从轻的事实依据。
而作为被告人而言亦没有自证其罪的义务。故,作为辩护人有当然的权利和义务提出对其有利的主张,何况对本案而言,所依据的法律规定尚不明晰的前提下,恳请贵法庭对其行为性质,或是否构成犯罪作出谨慎客观地评断。
   此致
 
 
 
                                              江苏加得律师事务所
                                                  刘巍  律师
                                                 2011年2月21日
被告人许某于2011年5月10日被判处有期徒刑9个月。

注:该案例由刘巍律师亲办并撰写,如需引用,需经本网站同意!

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当您和您的亲属朋友决定聘请刑事律师的时候,相信您已处在一种非常痛苦和无助的状态之下,这时候您更应该特别注意以下几点:

1、您每开支出一笔钱都应当谨慎,特别要谨防“好心人”以疏通关系、放人等名义诈骗您的钱财,钱财的损失是一个方面,更重要的耽误处理问题最佳时机,因此第一时间寻求专业的刑事律师帮助应是您首选。

2、律师与医生一样是分专业(或专科)的,每个律师都有自己擅长的执业领域,聘请辩护人应当选择专业的刑事律师,只有专业的刑事律师提供的法律服务的质量和效果才会更好。

3、鉴别律师是否是专业刑事律师?可通过其咨询的对业务的熟悉程度,以及该律师所办案件的判决书或者媒体报道等方式查看其亲办成功案例,不能仅凭只言片语而随意信任。

4、在聘请律师时,应当注意查验律师执业证、律师事务所执业许可证,并一定到律师事务所办理委托手续和交纳律师费,避免上当受骗。
5、向律师提供真实、全面的案件信息,并积极配合律师的工作。

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