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婚内强奸，究竟能不能以“强奸罪”定罪处罚？

发布时间：2011-02-21　浏览次数：2369

南方报业网
      陈宇夫妻关系存续期间，丈夫强行与妻子发生性行为是否构成强奸罪？近日，顺德区法院依法对一起婚内强奸案做出一审判决，主审法官认为，事发时夫妻两人虽然在“闹离婚”，但双方当时没有向法院起诉或到民政部门办理相关手续，婚姻关系尚未处于非正常期间和不确定状态的特殊情况下，因此不构成强奸罪，被告人李某被宣判无罪。
法官说法：非分居离婚属于履行义务，不能认定为强奸罪
      本案承办法官表示，在正常的婚姻关系存续期间，任何一方都有与另一方同居的义务，性生活是夫妻共同生活的组成部分。
      只有在婚姻状况处于非正常的情况下，如分居、提起离婚诉讼等期间，可视为双方已不具备法律保护的夫妻关系，夫妻间的权利和义务基本结束。此时，丈夫违背妻子的意愿强行与妻子发生性关系，与强奸其他妇女的社会危害性无本质上区别，以强奸罪处罚符合法理和情理。
      本案案发时，被告人李某与妻子张某虽然在“闹离婚”，但双方当时没有向法院起诉或到民政部门办理相关手续。因此，我们认为被告人李某当时与妻子的婚姻关系尚不属于分居和离婚的特殊情况，依据法律规定不能认定为强奸罪。
专家观点：两种情形下，“婚内强奸”当以“强奸罪”追责
      针对婚内强奸是否构成犯罪等问题，中国刑法学会理事、华南理工大学法学院副院长徐松林教授表示，要具体情况具体分析。
      按我国刑法理论通说，“婚内强奸”行为一般不宜以“强奸罪”论处；但“婚内强奸”符合一定条件时也应当以“强奸罪”追责，且主要是指两种情形：1.双方虽然领取结婚证，但并未开始共同生活(农村俗称“过门”)。此时，一方悔婚并提起离婚之诉，对方使用暴力强行与之发生性关系，致受害方身心受到重大伤害的；2.双方感情破裂、长期分居，正在进行离婚诉讼，在诉讼期间，一方使用暴力强行与对方发生性关系，致受害方身心受到重大伤害的。
对于本案中，徐松林认为，双方并未长期分居、感情也未破裂、暴力性行为也非发生在离婚诉讼期间，兼之张某在案发后第二天有到派出所替李某说情的情节。基于刑法谦抑理念及“婚内强奸”基本法理，本案不宜以“强奸罪”定罪处罚。
业界人士：婚后女方仍有性自主权，不得强制要求女方履行义务
      佛山法律界资深人士余先生则认为：婚后女方仍有性自主权。如果女方不履行夫妻生活义务，丈夫可以女方不尽夫妻义务要求离婚，但仍需尊重妇女的性自主权，而不得强制要求女方履行义务。
夫妻关系私密性强，妻子的性自主权是否真的被侵犯及强度如何，外人很难查证。如果因夫妻间偶尔的一点摩擦，丈夫也被指强奸，“婚内强奸”将频繁发生，就会造成公权力过度介入家庭纠纷。
因此对“婚内强奸”的认定应特别谨慎，该法院结合夫妻双方当时的感情状况来判断被告人是否构成犯罪，判决理念可行。但该院将“双方当时没有向法院起诉或到民政部门办理相关手续”作为否定犯罪成立的理由之一，即以是否处于离婚诉讼或协议离婚状态去判断双方感情如何，该理由值得商榷，有过于机械之嫌。
争议焦点：婚内强奸，究竟能否定罪？
      主张婚内强奸不能定罪者认为，法律必须考虑家庭和社会秩序的稳定，如果用一个婚内强奸罪高悬于一方的头上，给另一方以“性”作为报复惩罚对方的手段，这样并不利于家庭的和谐稳定与长治久安。这种理由也是早期认同“丈夫豁免”的刑法立法者们的顾虑，即如何保护丈夫免受妻子可能的陷害。在这种假设的情形中，妻子出于对丈夫的不满或仇恨而进行报复，控告其强奸。但需要强调的是，由于强奸罪认定除了被害人的陈述外，还需要物证等其他证据，孤证不能定罪，事实上并未发生的强奸，指控者不但需要承担诬告陷害罪的风险，还存在证据不足的问题，不大可能成功。在我看来，丈夫被陷害的可能性，相对于遭受婚内强奸却无法得到法律保护的妇女的受伤害可能性而言，要小得多。
还有人认为，性生活属于个人隐私范畴，是个人或家庭自治领域，公权一旦肆意介入私权的空间，会人人自危。我个人认为，是否给婚内强奸定罪，与公权力私权利的冲突无关，刑法惩罚任何有严重社会危害性的行为，家庭成员之间发生的伤害、虐待、遗弃入罪不正是对受害者的保护吗？丈夫以暴力手段强行与妻子发生性行为，且造成严重后果的，本身就属于刑法保护的范围，并无创设任何新罪。
      当然，为了防止公诉权滥用，可以将婚内强奸的情形规定为“告诉才处理”，将决定起诉的权力交给被害人。现实中，婚内强奸的行为本身不多，即使存在，真正起诉的人也不会太多，何况还存在用证据证明其构成犯罪、情节严重才能认定的“门槛”，因此完全不必担心会影响正常婚姻生活秩序的问题。（中国政法大学副教授吴丹红）
网友热议：人却不能霸王硬上弓，否则就与禽兽无异了
      凤凰网友彭飞撰文指出，婚姻中的性行为应该随着人类文明程度的提高而相应地变得更加文明，应该是琴瑟和鸣的时候，才能颠鸾倒凤，同谐鱼水之欢。在这方面，各国应该是一致的，文化可以有差异，文明却是相同的。人类的性关系毕竟不同于动物，动物急了，可以将异性按倒在地，而人却不能霸王硬上弓，否则就与禽兽无异了。
婚内强奸算不算强奸？这是不言而喻的。违背一方意愿的肯定算是强奸，只不过不同的国家，法律有不同的规定而已。目前对婚内强奸是否构成犯罪有两种规定，一种认为丈夫不能成为强奸犯罪的主体，只有非婚姻关系才能构成强奸犯罪的前提条件；另一种认为婚内同样可以构成强奸罪，只要是违背一方意愿。
彭飞倾向于后者。婚内强奸同样是不文明的行为，而不文明的行为就应该以法律规定来约束，而不能仅仅是道德谴责，道德往往是最软弱无力的。如果双方感情破裂，可以通过解除旧的婚姻关系，再寻求新的婚姻关系来实现性的满足，这是全乎道德的，也是文明的行为。
 
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温 馨 提 示　　　　　
当您和您的亲属朋友决定聘请刑事律师的时候，相信您已处在一种非常痛苦和无助的状态之下，这时候您更应该特别注意以下几点：

1、您每开支出一笔钱都应当谨慎，特别要谨防“好心人”以疏通关系、放人等名义诈骗您的钱财，钱财的损失是一个方面，更重要的耽误处理问题最佳时机，因此第一时间寻求专业的刑事律师帮助应是您首选。

2、律师与医生一样是分专业（或专科）的，每个律师都有自己擅长的执业领域，聘请辩护人应当选择专业的刑事律师，只有专业的刑事律师提供的法律服务的质量和效果才会更好。

3、鉴别律师是否是专业刑事律师？可通过其咨询的对业务的熟悉程度，以及该律师所办案件的判决书或者媒体报道等方式查看其亲办成功案例，不能仅凭只言片语而随意信任。

4、在聘请律师时，应当注意查验律师执业证、律师事务所执业许可证，并一定到律师事务所办理委托手续和交纳律师费，避免上当受骗。
5、向律师提供真实、全面的案件信息，并积极配合律师的工作。

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